在凯雷并购徐工遇挫之后，全球知名的炊具业巨头法国ＳＥＢ赛博公司并购中国苏泊尔股份有限公司，作为中国《外国投资者并购中国境内企业规定》（简称《规定》）９月８日正式实施后的第一个案例，目前正在面临着商务部等相关部门的审查。此前，该并购案是否构成垄断，一直成为争议的焦点。 


并购苏泊尔面临反垄断审查

　　对于在《规定》之前就提交给商务部等有关部门的法国ＳＥＢ并购苏泊尔案，是否会适用新的《规定》、进入反垄断调查程序成为中外关注的焦点。 

　　对此，国家工商总局公平交易局反垄断处处长桑林告诉中国经济时报记者：目前，关于反垄断的调查由商务部和国家工商总局共同来执行。早在２００３年，相关部门就出台了《外国投资者并购境内企业暂行规定》，目前实施的新规是在“暂行规定”的基础上修订后公布实施的。桑林说：“新规中涉及到反垄断审查方面的条款与２００３年时‘暂行规定’中相关第１９条和第２１条是基本完全相同的，凡事关反垄断审查的案子一直都在按这些规定进行。” 

　　根据《规定》：反垄断审查并列了四条底线，即并购一方国内营业额超过１５亿元、一方国内市场占有率高于２０％、并购导致一方在国内的市场占有率达到２５％、１年内并购国内关联行业的企业累计超过１０个。 

　　也就是说，９月８日之前执行的是暂行规定，９月８日之后要执行新规，只要达到规定划定的四条“红线”，就必须按规定进行反垄断审查。这也意味着只要苏泊尔并购案达到反垄断审查条件，想在时间上绕开是不可能的。 

　　据了解，另一涉及反垄断审查的争议问题是“市场占有率“如何计算。据国家统计局中国行业企业信息发布中心公布的２００５年压力锅市场调查报告显示，苏泊尔压力锅的市场占有率是４１．０８％。这也成为爱仕达、双喜、顺发等六家行业企业要求有关部门进行反垄断审查的主要依据。 

　　而苏泊尔公司董事长苏显泽则认为，市场占有率的数据指的是在整个炊具行业的占有率，而不应该仅指压力锅市场，称去年苏泊尔在炊具领域的销售只有７亿元，而同期国内市场估计在８０亿－１００亿元之间，所以苏泊尔所占市场份额不足１０％。 

　　桑林表示，反垄断审查中的“市场占有率”要根据案件涉及具体产品的“相关市场”来确定。这个“相关市场”并非一成不变，而要视具体产品而定。如计算机行业很大，其中的软件行业却是个相对较小的行业，如果涉案产品仅局限在软件行业领域内，那么确定“相关市场”时就是指软件市场，而不会考虑整个大的计算机市场。 

　　目前，我国反垄断审查实行备案制，由企业自主登记、备案。桑处长告诉本报记者，首先企业上报的材料要全，特别是并购后对相关市场的影响这部分内容尤其重要。其次，如果问题重大或竞争对手提出要求时，工商总局还要联合其他部委一起召开听证会，听取各方面的声音，组织进一步的调研，直到把情况搞清楚为止。 


实施新规将进一步细化

　　商务部研究院研究员梅新育认为，在《规定》中反垄断的标准已经比较明确了，但有公信力的市场份额统计数据来源等问题还需要进一步明确，这一点在ＳＥＢ并购苏泊尔案中表现得比较突出。

　　据了解，虽然《规定》已经正式生效，但许多条款有待进一步细化。一位参加９月９日厦门研讨会的内部人士对中国经济时报记者透露：商务部等有关部门正在就外资并购新规细则进行了讨论。据透露：商务部等国家立法机构与相关专家受邀探讨了外资并购细则、以及外资并购立法等问题。 

　　该人士还介绍：虽然《规定》已经正式实施，但由于缺乏细则，使得外资并购还缺乏一定的可操作性。例如，外资并购新规第１２条规定，涉及重点行业或者可能影响国家经济安全的外资并购要报批，第５章规定了反垄断审查。但是重点行业包括哪些，国家经济安全怎么界定，都没有明确的说法，而反垄断审查的规定同之前的暂行规定相比，也还只是一个框架下的规定。 

　　据了解，《规定》被普遍视为“收紧”外资并购的文件，其对拥有驰名商标的境内企业和反垄断审查均作了明确规定，但由于缺乏更细化、明确的审查标准，实际操作中会让人无所适从。 

　　商务部研究院研究员梅新育认为，关于重点行业、经济安全的界定还需要有关部门给予具体明确，并且随着我国不同产业竞争力的变化，每隔一段时间做出修订。 

　　有关专家也表示，外资并购从最早的政府审批许可到此次《规定》的实施，外国投资者并购中国境内企业也越来越规范，因而对外资并购中出现的所谓的“斩首”式并购（必须绝对控股、必须是行业龙头企业、预期收益必须超过１５％）也会起到一定的遏制作用。